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【实务】商场监管案子问询笔录的制造技巧

  问询笔录是商场监督管理部分法令办案人员在案子查询进程中运用频次最高、运用范围最广的法令文书。依照《商场监督管理行政处分文书格局范本》(以下简称《格局范本》)的表述,问询笔录是商场监督管理部分行政法令人员为查清案情,对当事人和其他人员进行问询、查询并记载有关内容时所运用的文书。笔者对问询笔录的法令依据、依据效能、适用范围及制造技巧进行了整理,供各位同仁参阅。

  问询笔录的法令依据,来源于《中华人民共和国行政处分法》第三十七条榜首款及2号令第二十六条的规矩。笔者以为,问询是法令人员就与案子有关的问题,向当事人和其他人员(包含证人、受侵害人等)制造的发问式查询,也是商场监督管理部分在查处违法案子时,依法搜集依据、查清案子现实的重要手法。问询笔录便是对上述发问式查询所做的文字记载,其重要性显而易见。

  关于问询笔录的依据效能,《中华人民共和国行政诉讼法》第三十三条榜首款第六项,以及2号令第二十条榜首款第六项都有清晰的规矩。这两处的“当事人的陈说”,指的便是当事人关于案子现实及相关依据的陈说,最首要的表现办法便是问询笔录。笔者以为,在司法实践中,在问询笔录(口供)与书证、依据相冲突的景象下,尽管问询笔录的证明效能较书证、依据等略低,可是其长处也不容忽视。书证、依据不会开口说话,倘若若一份问询笔录制造得很好,便相当于凭借当事人的口,让书证、依据自动介绍自己是什么,这就能够将依据的效能发挥到最大。在许多案子中,一份好的问询笔录再结合一些根本的依据,就能顺畅结案,然后到达事半功倍的作用。尤其是在一些以片面故意为条件的案子中,经过问询笔录,当事人及相关人员对案子现实的陈说往往成为案子定性的要害依据。

  问询笔录的适用范围,在《中华人民共和国行政处分法》及2号令中,均未规矩在何种状况下法令办案人员才干对当事人或许有关人员进行问询。笔者以为,在确保相对人申请逃避权、陈说申辩权的条件下,行政机关法令办案人员能够“固执”(依照案子的详细状况,自主决议什么时分,对谁做问询笔录)对相关人员制造问询笔录,而不需求以发动核对程序或许立案查询程序为条件。当然,所谓的“固执”也仅仅相对的概念。这一点,能够从2号令第二十条第二款“立案前核对或许监督查看进程中依法获得的依据资料,能够作为案子的依据运用”的规矩中揣度出来。详细来说,笔者以为“固执”制造问询笔录应存在以下三种景象:榜首,发动核对程序之后“固执”做的问询笔录,能够作为案子的依据运用;在日常监督查看进程中“依法固执”做的问询笔录,能够作为案子的依据运用;第三,除上述两种景象外“固执”做的问询笔录,假如发现有违法行为,这份问询笔录只能作为一个头绪,有待发动核对程序再进行核对,核对之后方能作为案子的依据运用。

  问询笔录,在行政处分文书中具有承上启下的重要作用。它不只能将案子中获取的依据相关起来构成完好的依据链,还能够决议下一步案子查询取证方向,一起也是确保当事人恳求逃避权、陈说申辩权的重要办法。古语有云:“善攻者,先攻其心,后攻其城。攻心者,智也;攻城者,力也。以智服人,长久;以力压人,暂短。”问询笔录的制造,是法令办案人员与当事人世一场斗智斗勇的“坐而论道”。问询笔录制造水平的凹凸,不只直接影响案子质量好坏,还表现法令办案人员的本质凹凸,乃至仍是衡量办案组织事务水平的重要目标之一。笔者结合多年法令作业实践,浅谈一下问询笔录的制造技巧以及问询进程中的“诀窍”,供法令办案人员参阅。

  国家商场监督管理总局为了规范商场监管部分的行政处分行为,印发了《格局范本》及《运用指南》。在详细运用进程中,法令办案人员可将《格局范本》作为根本格局,并依据当地实际状况做恰当修正。比方笔者所在地的法制部分,要求行政机关制造的问询笔录必须有问询人和记载人,故笔者将问询笔录中的两个问询人中其间一人设置为记载人,并在页脚处做相应修正。另,笔者以为《格局范本》里的问询笔录归于预订格局的文书,文书中有很多的下划线,法令人员手艺填写,并无不当。可是关于采纳移动作业直接运用电脑制造问询笔录并直接打印的景象,笔者主张删去文书中的一切下划线,这也契合《党政机关公函格局》的相关要求。

  由于预订格局现已预设了关于恳求逃避权、陈说申辩权的问答内容,在问询进程中进行问询,实际上现已确保了当事人的上述权力。那么关于非当事人或许当事人的托付代理人,比方关于证人、受侵害人制造问询查询,是否也需求奉告上述权力?尽管《运用指南》里提及“被问询人不是当事人或许当事人的托付代理人的,不需奉告其享有陈说权、申辩权以及申请逃避的权力”,可是笔者以为,鉴于实务中长期以来都是确保一切被问询人员享有上述权力,为确保要害依据不会由于逃避权力而失掉依据效能,主张对证人、受侵害人等其他非当事人所制造的问询笔录也应奉告上述权力为妥。

  法令办案人员制造问询笔录的前期准备作业是否充沛,关系到整个问询作业的胜败。

  一是要全面了解案情。假如现场指挥员在现场查看刚开端不久就让法令办案人员抓紧时刻对涉案人员进行问询,实际上法令办案人员关于全体案情及现在现已掌握的依据资料没有彻底知情,只能是两眼一抹黑,摸着石头过河,问询作用可想而知。又比方有些底层法令单位分巡查组和办案组,巡查组担任现场查看,办案组担任后期的问询笔录和结案程序,巡查组没有向办案组全面介绍案情,那么办案组做问询笔录只能凭空捏造,很简略呈现遗失。全面了解案情,不光包含对本案案情的全面了解,并且包含对当事人的布景资料的全面了解,还包含对该职业的各种明暗规矩的全面了解,这样才不至于被当事人牵着鼻子走,才干掌握自动权。

  二是要营建震撼气氛。问询气氛是影响当事人心思改动的一个重要要素。在查看现场做问询笔录的话,当事人对场景了解,简略发生优越感,气焰嚣张。将当事人带回行政机关的问询室做笔录的话,由于问询室全程录音录像,法令人员再恰当地普法,奉告《中华人民共和国治安管理处分法》第六十条第二项“有下列行为之一的,处五日以上十日以下拘留,并处二百元以上五百元以下罚款:(二)假造、藏匿、消灭依据或许供给虚伪证言、谎称案情,影响行政法令机关依法办案的”的规矩,会对当事人发生很大的震撼力。

  三是要做好音像记载。2号令第四十一条规矩:“进行现场查看、问询当事人及其他有关单位和个人、抽样取证、采纳先行挂号保存办法、施行查封或许扣押等行政强制办法时,依照有关规矩采纳摄影、录音、录像等办法记载现场状况。”《国务院作业厅关于全面推广行政法令公示准则法令全进程记载准则严重法令决议法制审阅准则的辅导定见》(﹝2018﹞118号)清晰:“各级行政法令机关要依据行政法令行为的不同类别、阶段、环节,选用相应音像记载办法,充沛发挥音像记载直观有力的依据作用、规范法令的监督作用、依法履职的确保作用。要做好音像记载与文字记载的联接作业,充沛考虑音像记载办法的必要性、恰当性和实效性,对文字记载能够全面有用记载法令行为的,能够不进行音像记载;对查封扣押产业、等直接触及人身自由、生命健康、严重产业权益的现场法令活动和法令办案场所,要推广全程音像记载;对现场法令、查询取证、举办听证、留置送达和公告送达等简略引发争议的行政法令进程,要依据实际状况进行音像记载”。笔者以为,对当事人或许其他相关人员做问询笔录,归于一种查询取证办法,应当依法依规尽或许采纳全程录音录像,确保行政行为合法有用,经得起各种检测。

  四是要了解法令法规。关于案情或许触及到的技术规范和法令法规,在进行问询之前一定要重复了解,做到知己知彼,这样在对方发问的时分,法令办案人员才干不怯场,并依法怼回去,趁机宣扬法令法规,做好普法作业,以德服人,以法服人。笔者也遇到不少当事人托付的律师,自恃法令水平八斗之才,一点点不将法令办案人员放在眼里,答复问题就像参与法庭争辩相同,侃侃而谈,句句进犯。殊不知,闻道有先后,术业有专攻,临渴掘井的律师,哪能敌得过在法令一线浸淫十数年的法令办案人员。关于此类律师,主张法令办案人员不要急着依法怼回去,要先平心静气,忍住不怼,让对方多说,寻觅缝隙,固定依据,再渐渐回应。

  五是要拟定问询提纲。关于严重杂乱的案子,法令办案人员在问询之前必须先拟定问询提纲,这样在问询进程中才干做到有的放矢、有条有理,确保不会遗失要害。每个人的记忆力都是有限的,问询进程中法令办案人员或许遇到各种不确认的状况,会被各种不确认要素打乱自己的思维,导致问询要害呈现遗失。在底层分局,或许会由于事务量大,人手不足等客观条件影响,导致大多数法令人员都没有养成拟定问询提纲这一习气,直接便是翻开电脑就做笔录,边做边考虑,这就更简略发生遗失。笔者总结了5W2H作业法,将问询笔录的问询提纲进行纲举目张地简化。

  在5W2H的根底上,法令办案人员再依据详细案情添加问询要害,比方有无交纳税款(触及违法所得的核算)、有无因该行为被其他行政部分处以罚款(触及一事不再罚)、三年内有无由于相似行为被查处(触及从重情节或许移交规范)等。别的,由于现场查看笔录的证明效能很高,乃至优于一般书证,所以法令人员一定要仔细查看现场查看笔录或许存在的遗失,然后在问询笔录中予以查遗补漏。比方现场查看时,当事人的现场职工仅仅经过电话获得了法定代表人的授权,合作查看并签收相关法令文书,尽管往后补交了《授权托付书》,可是关于现场电话授权的这件作业,仍是主张在问询笔录中向当事人的法定代表人进行承认。假如说其他依据是一颗颗珠子,那么问询笔录便是把这些珠子穿起来构成依据链的线。法令办案人员能够拟定问询提纲,在问询进程中当令展现现场查看获得的书证、依据等,并将出示的进程记载下来,然后再让当事人环绕这些依据资料进行阐明,这样就能够将相关依据严密结合起来。

  在问询笔录记载进程中,法令办案人员务必要谨记“多听少说”的准则。法令办案人员要让当事人充沛辩解,听取其对自己行为的知道,这样才干在其辩解进程中寻觅缝隙。有些时分,法令办案人员很怕当事人是个“话痨”,怕他说的太多烦人!而笔者正好相反,不光不怕他多说,反而就怕他不说。当事人乐意辩解,就阐明他以为自己没违法,心里就不设防,就会像竹筒倒豆子一般倒出各种信息。其实,就要给他充沛的辩解机遇,一方面表现了行政机关充沛确保当事人的陈说申辩权,另一方面,这也是一个发现头绪、掌握心态、了解其社会关系等各种信息的好机遇。经过耐性倾听其辩解里反映出来的种种信息,法令办案人员就能对信息进行概括概括,然后确认或许调整问询的思路、办法,也为下一步与其在定性量罚阶段的比武做好充沛准备。

  触及商场监管部分的法令、法规繁复,法令办案人员遇到的案子类型也是多种多样。有些案子在立案批阅的时分根本现已能够对案子的性质予以确认,例如无照经营案子、制售冒充伪劣商品案子等类型案子。可是有些类型的案子,即便在现场获取了一些依据资料,但仍无法即时断定案子能否定性,还需求靠当事人进一步奉告状况或许进一步取证才干获得打破,例如商业贿赂案子、商业秘密案子等类型案子。不同类型案子所构成的案情迥异性,决议了问询的切入点和切入机遇必定有所不同。别的,涉案当事人受其本身文化水平、性情等要素影响,在问询时的思维状况、对待的心情也不尽相同。这种心思上的个别差异性,也决议了相同的问询办法关于不同人的作用因人而异。所以法令办案人员就需求依据不同类型案子、详细案情以及被问询人的其时状况,来概括判断后再决议选用一种或许多种合适的问询战略,然后获得最佳作用。笔者在此供给三种办法供参阅:

  直奔主题,要证明什么就直接问什么。两种景象下适合运用开宗明义法:一是关于现场查看时的证人或许案子的第三方证人,就应当开宗明义,把应该提的问题都提完,把该查的现实都查清,由于或许在问询往后,就很难再找到被问询人了。二是而关于违法现实根本清楚、违法行为显着、依据充沛完全、定案掌握大的简略个案,又或许被问询人能活跃自动合作问询的状况,宜选用开宗明义法。例如方才说到的无照经营案、触及运用“第一流”等用语的违法广告案、现已出具《查验陈说》的产品质量案子等类型的案子。其特点是捉住案子的要害性涉嫌违法行为定性与量罚的问题,开宗明义直接向被问询人提出,并趁热打铁,直至被问询人悉数答复结束。

  在现阶段商场监管部分行政法令手法相对较弱的状况下,法令办案人员想要在查看现场短时刻内获取涉嫌违法行为的充沛依据,或许性相对较低。大多数时分,法令办案人员仅能获取指向当事人所涉嫌违法行为的零散依据资料,乃至或许还称不上真实意义上的依据,只能说是一些形似与案子有关的信息。法令办案人员假如直接抛出这些资料直奔主题,遇到有反问询经历的当事人,就会让其察觉到法令办案人员没有掌握其充沛的违法依据,然后加剧其幸运心思,拒不奉告或许各样狡赖。这样不只不能获得行之有效的成果,反而有或许失掉自动权而使案子查询堕入被迫,法令办案人员势必将消耗更多的时刻和精力从外围进行打破。因而,在上述状况下,法令办案人员要做的其实并非急着去进行问询作业,而是要将从这些资猜中反映出来的涉案信息进行合理的逻辑剖析。法令办案作业,其实便是一个“合理猜测,依法求证”的进程,便是要求法令办案人员要有丰厚的“幻想力”。而这种“幻想力”,不光需求丰厚的法令办案经历及社会履历为根底,并且需求全面、合理、细致的逻辑剖析作为必要确保,方能抽丝剥茧地经过这些信息“幻想”出当事人所进行的违法行为的概略。此刻能够开端问询,但在问询时不宜将这些资料轻易地一次性抛出,而是在要害之时不经意地将之前剖析判断出来的状况以叙述的办法“泄漏”给当事人,使当事人以为法令办案人员已充沛掌握了他的违法依据,然后分裂其幸运的心思,使其照实陈说状况。在查处商业贿赂这一类首要依托书证资料来定性的案子时,经常会运用到这种战略。当然在运用时,还必须考虑要确保当事人的知晓权,即要把来意奉告当事人。法令办案人员能够考虑在立案时就想好战略,比方先从当事人的官方网站页面中找到涉嫌违法的内容,然后以此为切入点进行立案、奉告当事人并进行现场查看和问询,现场查看笔录和问询笔录,既要紧扣立案的涉嫌违法行为,又要依据蛛丝马迹仔细求证新的违法行为。

  问询的进程,便是一场两边博弈的进程。有时法令办案人员在问询一些防备认识较强的当事人时,在一些关乎详细定性量罚的问题上,由于缺少要害依据的支撑,或许碰到一时难以打破而当事人又拒不合作的状况。这时就需求法令办案人员充沛利用好查看中获取的相关依据,找准当事人心思薄弱环节,选用敲山震虎法,迫其在权衡利弊之后合作奉告相关的状况。一起,也能够合作进行方针攻心,充沛发挥国家法令的震撼力,对当事人进行心思战,到达分裂对方防地、感染对方思维的意图。别的,还能够罗列相关企业(比当事人的经营规模更大的)被处分的比如、由于做假证或回绝查询等被从重处分的事例、合作查询被从轻处分的事例,让当事人理解违法行为的严重后果,使当事人自动知道到违法行为的严重性,然后挑选活跃合作问询查询争夺从轻处理。

  法令办案人员制造问询笔录,不光在言辞上需求费尽心机、字斟句酌,并且还要面临形形的当事人。当事人有的心情冷酷,有的脾气暴躁,有的咄咄逼人,有的能说会道,这就要求法令办案人员在整个问询进程中,都应该坚持平缓的心态和清醒的脑筋。要到达这一点,一方面靠个人日常日子中历练出来的个人修为,另一方面是靠认真担任的作业心情。不管当事人怎么羁绊,法令办案人员都要一直牢记住自己的身份,进入“我将无我”状况,由于其代表的是行政法令机关的形象。当事人还能够闹心情,但法令办案人员不管受多大的冤枉,都不能遭到当事人心情的影响,应一直坚持心情上的从容不迫,行为上有礼有节,这样才干一直掌握问询的自动权。有些当事人要拍照法令办案人员的法令证,没问题,法令办案人员原本就应该向当事人奉告法令身份;有些当事人要拍照法令办案人员的问询进程,没问题,问询进程原本就规矩要进行全程录音录像,法令办案人员需求提示劝诫被问询人不要望文生义地在互联网上发布相关内容,由于网络不是法外之地;有些当事人喜爱对问询笔录的内容进行挑刺,假如不依照他的意思修正就不签名,没问题,换个词语或许换种较含蓄的表达办法都能够处理,只需根本不改动句子的原意就能够,没必要由于一词一句的表述形成问询僵局。在此,笔者很赏识一位老经检长辈的话:“现在受点冤枉不要紧,要害是看谁笑到最后!”

  综上所述,作为行政法令文书的问询笔录,是行政处分行为是否合法的直观反映。问询笔录的制造,需求法令办案人员运筹帷幄,深思熟虑,稳扎稳打。只要依法饯别“有法可依,有法必依,法令必严,违法必究”,才干到达保护社会主义法治的终究意图。